בג"ץ המרכז האקדמי למשפט ולעסקים נגד שר האוצר – הבדלי גרסאות

**בג"ץ 2605/05 המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ואח' נ' שר האוצר ואח'**
מידע החלטה
ערכאה	בית המשפט העליון
תאריך החלטה	19 בנובמבר 2009
החלטה
	בית המשפט העליון ביטל תיקון בפקודת בתי הסוהר שאפשר הקמה של בית סוהר פרטי
חברי המותב
חברי המותב	דורית ביניש, אליעזר ריבלין, איילה פרוקצ'יה, אדמונד לוי, אשר גרוניס, מרים נאור, עדנה ארבל, סלים ג'ובראן, אסתר חיות
דעות בפסק הדין
דעת רוב	דעת הרוב: העברת סמכויות פוגעניות הכרוכות בהפעלת בית סוהר, לזכיין פרטי הפועל למטרות רווח, מהווה פגיעה בלתי מידתית בכבודם ובחירותם של האסירים, ועל כן החוק שהסדיר את הנושא בטל.
דעות נוספות	אדמונד לוי (בדעת מיעוט): אין לבטל את החוק. יש לאפשר את הפעלת בית הסוהר, ולבחון האם קיימת פגיעה בפועל בזכויותיהם של האסירים.

עיון אינטראקטיבי בהיסטוריה

→ העריכה הקודמת

תוכן שנמחק תוכן שנוסף

חזותיקוד ויקי

בשורה

גרסה אחרונה מ־13:55, 15 בינואר 2024

בג"ץ 2605/05 המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ואח' נ' שר האוצר ואח' (מכונה בקיצור בג"ץ הפרטת בתי הסוהר) הוא פסק דין של בית המשפט העליון (בשבתו כבית המשפט הגבוה לצדק) שבו נפסל תיקון מס' 28 לפקודת בתי הסוהר, שאפשר הקמה של בית סוהר בניהול פרטי. נשיאת בית המשפט העליון, דורית ביניש, קבעה בפסק דינה, ואליה הצטרפו שבעה שופטים נוספים, כי בעצם העברת סמכויות פוגעניות הכרוכות בהפעלת בית סוהר לזכיין פרטי הפועל למטרות רווח, יש פגיעה בלתי מידתית בכבודם ובחירותם של האסירים. בדעת המיעוט, סבר השופט אדמונד לוי כי מוטב היה להתחיל בהפעלת בית הסוהר, ולבחון האם בהפעלתו נגרמת פגיעה באסירים.

פסק הדין ניתן ב-19 בנובמבר 2009. פסק דין זה הוא השישי בעידן המהפכה החוקתית שבו פסל בית המשפט העליון חוק שחוקקה הכנסת. ככל הנראה, מדובר בפסק הדין הראשון בעולם שבו אסר בית משפט על הפעלת בית סוהר בידי גורם פרטי.

הרקע לעתירה

במרץ 2004 אישרה הכנסת את תיקון מס' 28 לפקודת בתי הסוהר,^[1] שאפשר את הקמתו של בית סוהר פרטי. החוק נחקק ביוזמת משרד האוצר והמשרד לביטחון הפנים, במטרה להתמודד עם המצוקה במקומות הכליאה בבתי הסוהר בישראל.

לפי החוק הוסמך שירות בתי הסוהר, באישור השר לביטחון הפנים, להתקשר עם זכיין פרטי לשם הקמה, ניהול והפעלה של בית סוהר. כיוון שדובר על ניסיון ראשון, נקבע בחוק כי יוקם בית סוהר אחד בלבד במתכונת זו (בסמוך לבאר שבע), ובו תפוסה של 800 אסירים. כמו כן נקבעה אוכלוסיית היעד של בית הסוהר:

אסירים שתקופת מאסרם אינה עולה על שנה, ושלא נקבע לגביהם – על פי פקודות שירות בתי הסוהר – כי אין להוציאם לחופשה.
אסירים שתקופת מאסרם (או יתרת תקופת מאסרם) אינה עולה על שלוש שנים ושניתן להוציאם לחופשה לפי פקודות שירות בתי הסוהר.^[2]

עם זאת, נקבע כי במקרה שהתפוסה בבית הסוהר לא תהיה מלאה, ניתן יהיה לשכן בבית הסוהר גם אסירים שתקופת מאסרם אינה עולה על שבע שנים, אם ריצו לפחות רבע מתקופת מאסרם.

כחלק מאמצעי הפיקוח על הזכיין, נקבע כי תוקם ועדה מייעצת לנציב בתי הסוהר, שתייעץ בכל הנוגע לזכויות האסירים בבית הסוהר הפרטי, לרבות שיקומם, רווחתם ובריאותם. חברי הוועדה יהיו שופט בית משפט מחוזי בדימוס, נציג הסניגוריה הציבורית, נציג לשכת עורכי הדין, נציג המועצה לקרימינולוגיה, עובד סוציאלי ונציג הרשות לשיקום האסיר.

בנובמבר 2005 זכתה חברת "א.ל.א. ניהול והחזקה", בבעלותן של "אפריקה ישראל" ו"מנרב", במכרז להקמתו ולהפעלתו של בית הסוהר למשך 25 שנים. עלות ההסכם בין המדינה לבין החברה נאמדה ב-1.4 מיליארד דולר, מתוכם הוקצו 250 מיליון דולר להקמת בית הסוהר.^[3]

עוד קודם לכן, במרץ 2005, הגישו חטיבת זכויות האדם של המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ברמת גן וגונדר (בדימוס) שלמה טוויזר עתירה לבית המשפט העליון, בבקשה להורות על ביטולו של תיקון מס' 28. מאוחר יותר הצטרף לעתירה האסיר המשוחרר ידין מכנס. המשיבים היו שר האוצר, השר לביטחון הפנים וחברת "א.ל.א. ניהול והפעלה". מאוחר יותר הגישה גם הכנסת תשובה לעתירה מטעמה.

הדיון בבית המשפט

טענות העותרים

העותרים ביססו את עתירתם על שלוש טענות עיקריות.

ראשית, טענו העותרים כי החוק עומד בסתירה לסעיף 1 לחוק יסוד: הממשלה, הקובע כי ”הממשלה היא הרשות המבצעת של המדינה”. לפי הטענה, העברת סמכויות שלטוניות לידי גורמים פרטיים עומדת בסתירה לעיקרון זה, ועל כן יש להורות על בטלותה. טענה נוספת בהקשר זה הייתה כי מדובר בשינוי של חוק יסוד: הממשלה, ועל כן, בהתאם לסעיף 44 לחוק יסוד: הממשלה, היה על הכנסת לאשרו ברוב של 61 מחבריה בכל שלוש הקריאות. משלא עשתה זאת, טענו העותרים, החוק בטל.

טענה נוספת הייתה כי זכויותיהם של האסירים ייפגעו באופן שאינו עומד במבחני פסקת ההגבלה שבחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו. סעיף 8 לחוק היסוד, המכונה "פסקת ההגבלה", קובע כי ”אין פוגעים בזכויות שלפי חוק-יסוד זה אלא בחוק ההולם את ערכיה של מדינת ישראל, שנועד לתכלית ראויה, ובמידה שאינה עולה על הנדרש או לפי חוק כאמור מכוח הסמכה מפורשת בו”. העותרים טענו כי החוק אינו עומד במבחני פסקת ההגבלה, משום שתכליתו, שהיא תכלית כלכלית, אינה ראויה בנסיבות אלה, וכן כי החוק פוגע בזכויות האסירים לכבוד ולחירות במידה העולה על הנדרש. בעניין זה טענו העותרים כי החוק אינו עומד באף אחד משלושת מבחני המידתיות המקובלים: הוא אינו מתאים לשם השגת המטרה, משום שכלל לא בטוח שישיג חיסכון כלכלי; הוא אינו האמצעי שפגיעתו פחותה, שכן האמצעי שפגיעתו פחותה הוא בניית בית סוהר ציבורי; הוא אינו עומד במבחן המידתיות הצר, שכן נזקו – לשיטתם – גדול מתועלתו.

טענה שלישית שהעלו העותרים הייתה כי בהליכי חקיקתו של החוק נפלו פגמים המחייבים את פסילתו. בין היתר נטען כי ליזמים הובטח פיצוי במקרה שהליך החקיקה לא יצלח, ובכך הושפע שיקול דעתם של חברי הכנסת; הליך החקיקה היה אינטנסיבי ומהיר מדי (החוק נדון ב-14 ישיבות של ועדת הפנים ואיכות הסביבה שהתקיימו במשך שלושה חודשים); בפני חברי הכנסת לא הונחה תשתית עובדתית ראויה ומספקת; חבר הכנסת חמי דורון, שהיה חבר הקואליציה היחיד שהתנגד להצעת החוק, הוחלף לקראת ההצבעה בוועדה בחבר כנסת אחר, שלא היה מצוי בפרטי ההצעה.

מהלך הדיונים

ההרכב הדן בעתירה הורחב בתחילה לשבעה שופטים, בראשותו של נשיא בית המשפט העליון, אהרן ברק, ומאוחר יותר הורחב לתשעה. עם צאתו של ברק לגמלאות, החליפה אותו דורית ביניש.

ביולי 2006 דחה בג"ץ את בקשת העותרים להוציא צו ביניים המורה למדינה לעכב את הליכי בניית בית הסוהר.^[4] לאחר דחיית הבקשה להוצאת צו הביניים המשיכו פעולות הקמת בית הסוהר, וניתן היה להתחיל בהפעלתו בין אפריל ליוני 2009. בשלב זה ביקשו העותרים צו ביניים האוסר על הפעלת בית הסוהר. ביניש החליטה לקבל את העתירה למתן הצו, וכתבה כי בנסיבות שבהן ניתן צו על תנאי המורה למדינה לנמק את חוקיות התיקון לפקודת בתי הסוהר שאפשר את בניית הכלא, תהיה ההתקדמות בבנייתו "על סיכונם של הזכיין ושל המדינה".^[5]

פסק הדין

פסק הדין של הנשיאה ביניש

את דעת הרוב בפסק הדין הובילה נשיאת בית המשפט העליון, דורית ביניש. ביניש עמדה על כך שלעובדי הזכיין נמסרו סמכויות הכרוכות בפגיעה קשה בזכויות האדם, ובהן הסמכות להחזיק אסיר בהפרדה, לבצע בחינה חזותית של גופו העירום של אסיר, ליטול דגימת שתן, להשתמש בכוח סביר לשם ביצוע חיפוש ולמנוע פגישה של אסיר עם עורך דינו. ביניש קבעה כי פגיעה כזו בזכויות האדם מוצדקת כאשר היא נעשית לשם קידום מטרה ציבורית או שמירה על אינטרס ציבורי חיוני.^[6]

ביניש הזכירה גם את האמנה החברתית, העומדת בבסיסה של המדינה הדמוקרטית המודרנית, שלפיו מעניקים האזרחים למדינה את האחריות לשמור על הביטחון ועל הסדר הציבורי, ובכלל זה סמכויות שעשויות להיות פוגעניות. ביניש קבעה כי הלגיטימיות להפעלת כוח לשם הגבלת חירויות ושלילת זכויות, נשענת על כך שכוח מאורגן המופעל על ידי המדינה ומטעמה הוא שמבצע את הפעולות הפוגעניות. כאשר פגיעה כזאת נעשית באמצעות שירות בתי הסוהר, שהוא זרוע של המדינה, המדינה מגשימה את אחריותה הבסיסית כריבון, ומקדמת את האינטרס הציבורי הכללי.

כאשר בית הסוהר מופעל בידי תאגיד פרטי, המונע בראש ובראשונה משיקולים כלכליים, שהם שיקולים זרים בכל הנוגע להגשמת מטרות הענישה, הדבר פוגע בלגיטימיות של הפעולות שהוא מבצע. כאשר התכליות הציבוריות המובהקות של המאסר נמהלות בשיקולים שאינם ממין העניין, קבעה ביניש, יש חשש טבוע ומובנה כי האסירים יהפכו לאמצעי להפקת רווחים כספיים על ידי התאגיד שמנהל ומפעיל את בית הסוהר, ולפיכך עצם קיומו של מוסד שהוא כלא הפועל למטרות רווח מבטא פגיעה בכבודם של האסירים כבני אדם. פגיעה זו אינה תלויה במידת הפגיעה המתרחשת בפועל בין כותלי בית הסוהר, או בתחושותיהם הסובייקטיביות של האסירים (למעשה, ייתכן שמבחינה סובייקטיבית יהיו תנאיהם של האסירים טובים יותר מאשר בבית הסוהר ציבורי). הפגיעה היא פגיעה אובייקטיבית בזכותם החוקתית לכבוד האדם.

לאחר שקבעה כי התיקון כשלעצמו מהווה פגיעה בזכויות האדם של האסירים, בחנה ביניש האם הפגיעה עומדת בתנאי פסקת ההגבלה שבסעיף 8 לחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו. סעיף זה קובע כי "אין פוגעים בזכויות שלפי חוק-יסוד זה אלא בחוק ההולם את ערכיה של מדינת ישראל, שנועד לתכלית ראויה, ובמידה שאינה עולה על הנדרש או לפי חוק כאמור מכוח הסמכה מפורשת בו". ביניש קבעה כי החוק הולם את ערכיה של מדינת ישראל, וכי תכליתו ראויה. לעניין זה, קבעה כי תכלית החוק היא חיסכון כלכלי, ולא שיפור תנאי הכליאה של האסירים, שכן את תנאי הכליאה ניתן היה לשפר גם באמצעים אחרים, ללא צורך בתיקון החקיקתי.

באשר למידתיות החוק, קבעה ביניש כי החוק עומד במבחן המידתיות הראשון, שבו נשאלת השאלה האם יש קשר רציונלי בין החוק לבין תכליתו. בפני בית המשפט הוצגו חוות דעת שונות באשר למידת החיסכון הכלכלי הטמון בהצעת החוק, ומשלא ניתן היה להכריע ביניהן, נהנה החוק מחזקת החוקתיות. גם במבחן המידתיות השני - הבחירה באמצעי שפגיעתו היא הפחותה ביותר - נפסק כי החוק עומד בו. גם כאן נהנה החוק מחזקת החוקתיות, לאחר שלא היו בפני בית המשפט די נתונים כדי לבחון האם היו חלופות סבירות אחרות להשגת התכלית הכלכלית תוך פגיעה פחותה בזכויות. בסופו של דבר, פסקה ביניש כי החוק אינו עומד במבחן המידתיות השלישי, "מבחן המידתיות הצר", שלפיו יש לבחון האם מתקיים יחס ראוי בין התועלת הציבורית שבחוק לבין הנזק שנגרם לזכות החוקתית כתוצאה מחקיקתו. בפסק הדין ציינה ביניש כי הפגיעה בזכויות האדם של האסירים מתמשכת ומתקיימת בכל רגע שבו האסיר נתון למרותם של עובדי זכיין פרטי, וכי פגיעה זו חמורה יותר מהתועלת הכלכלית שעשויה לצמוח מכך.

לאחר שקבעה כי החוק אינו עומד בתנאי פסקת ההגבלה שבחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו, נמנעה ביניש מלהכריע בשאלות האחרות שהעלו העותרים, בדבר החריגה מהוראות חוק יסוד: הממשלה והפגם בהליכי החקיקה.

בסופו של דבר קבעה ביניש כי הסעד היחיד במקרה זה הוא הכרזה על בטלותו המיידית של תיקון 28 לפקודת בתי הסוהר. היא הדגישה כי בית המשפט אינו נוקט עמדה באשר להסדר החלופי הרצוי, אך ציינה כי "העותרים לא חלקו על הבסיס החוקתי להעברתם של תפקידים לוגיסטיים בבית הסוהר כגון שירותי מזון, בינוי וכביסה לידי תאגידים פרטיים, וקביעותינו בפסק דין זה אינן שוללות אפשרות זו". כן הדגישה כי אין בפסק הדין משום הבעת עמדה באשר להפרטות אחרות.

פסקי דין נוספים בדעת הרוב

השופטת אילה פרוקצ'יה הגיעה לאותה תוצאה שאליה הגיעה ביניש, אך לאחר שאיזנה בין האינטרסים באופן שונה. בניגוד לביניש, קבעה פרוקצ'יה כי תכליתו של החוק אינה חיסכון כלכלי, אלא קידום רווחת האסיר בדרך של הקטנת הצפיפות בבתי הסוהר, השבחת השירותים הניתנים בו, והרחבת תוכניות הטיפול והשיקום הפתוחות בפני האסיר. תכלית זו בחנה פרוקצ'יה לא מול פגיעה קונקרטית בזכויותיו של האסיר, אלא מול "הפגיעה הפוטנציאלית בליבת זכויות האדם". היא קבעה כי "ההטבה עם האסיר ועמה התועלת הכלכלית למדינה אינן שקולות, ואף בטלות בשישים, כנגד עוצמת הפגיעה בליבת זכויות האדם של האסיר, הצפויה מהפקדת כח-המרות השלטוני בידי זכיין פרטי".

ביניש הסתייגה מגישתה של פרוקצ'יה בנוגע לפגיעה פוטנציאלית בזכויות, וקבעה כי "אילו היה מדובר בפגיעה פוטנציאלית בלבד בזכויות אדם, הרי ספק אם יש בכך כדי להצדיק קביעה שיפוטית בדבר אי-חוקתיותה של חקיקה ראשית של הכנסת", נוכח מדיניות הריסון שנוקט בית המשפט בהפעלת ביקורת שיפוטית על חקיקה של הכנסת.

השופטת מרים נאור טענה כי החוק פוגע גם בשוויון, שכן הוא מפלה בין אסירים בבית סוהר פרטי בהנהלת זכיין מוטה רווח, לבין אסירים בבית סוהר מדינתי. היא ציינה היבט נוסף של פגיעה, שבא לידי ביטוי בעבודת אסירים, שכאשר מתבצעת אצל זכיין פרטי המפיק מהם רווחים, יוצרת פגיעה בכבוד האדם. לדעתה של נאור, ייתכן שניתן היה להכריע את שאלת המידתיות כבר במבחן המידתיות השני, מאחר שטענות המדינה נגד חלופה הכוללת הפרטה חלקית של שירותים שאינם כוללים סמכויות שלטוניות, לא היו משכנעות. עם זאת, נאור העדיפה שלא להכריע בשאלת נטל ההוכחה במבחן המידתיות השני, ומאחר שממילא גם לשיטתה החוק אינו עומד במבחן המידתיות השלישי, גם לא נדרשה לעשות זאת.

השופט אשר גרוניס קבע כי הוא מסכים עם פסק דינה של ביניש, אך לשיטתו ניתן היה לבססו רק על הפגיעה בחירות, ולא היה צורך להידרש לסוגיית הפגיעה בכבוד האדם.

בשאלות המשטריות, עמדה השופטת אסתר חיות על כך שהתפרקות המדינה מסמכויות הכליאה שהוקנו לה במסגרת האמנה החברתית, יש בה משום פגיעה בתנאיה של אמנה זו, ובעקרונות היסוד שעליהם מושתתת שיטת המשטר כולה. עמדה דומה ביטא גם סלים ג'ובראן. השופטת חיות ציינה כי התפרקות המדינה מסמכויות המסורות לה, כמי שמופקדת על שלום הציבור וביטחונו ועל שמירת הסדר הציבורי, יש בה משום פגיעה בעקרונות יסוד של שיטת המשטר בישראל, אף שלא התנערה מהן לחלוטין, באשר נותרו בידיה סמכויות פיקוח. השופטת נאור ציינה כי גם הדוגלים במדינת שומר הלילה מסכימים כי אכיפת הסדר הציבורי היא חלק מתפקידה של המדינה, ולפיכך אין בפסיקת בית המשפט בעניין כדי לעגן את ערכיה של ישראל כמדינת רווחה, וכי אין בפסק הדין סטייה מנקודת המוצא של נייטרליות חוקתית בהקשר של כלכלה פוליטית. עם זאת היא הביעה הסתייגות מההסתמכות על האמנה החברתית ככלי לפרשנות חוקתית במקרים שבהם ניתן להסתפק בפרשנות חוקי היסוד.

דעת המיעוט של אדמונד לוי

בניגוד לשמונת השופטים האחרים, פסק השופט אדמונד לוי כי אין לפסול את החוק. לוי קבע כי "סוגיה מורכבת זו, על שאלת השפעתה על זכויות יסוד של האדם ועל ערכים מוגנים אחרים, ראוי כי תונח למבחנה של המציאות...".

בדומה לפרוקצ'יה, טען לוי כי תכלית החוק היא שיפור תנאי הכליאה, וכי הרווח הכספי הוא רק אמצעי להשגת תכלית זו. עם זאת, הוא כלל לא נדרש לבחינת עמידתו של החוק בתנאי פסקת ההגבלה, משום שלשיטתו, אין מקום להפעיל ביקורת שיפוטית בנקודת הזמן בה נמצא המהלך, אלא רק לאחר שיוחל ביישומו של החוק. בדומה לנאור, הסתייג מההתבססות על האמנה החברתית, ויתרה מכך, אף קבע כי דווקא מי שמתבסס על האמנה החברתית יתקשה לבטל חוק של הכנסת.

לוי גם דחה את שני טיעוניהם הנוספים של העותרים. הוא קבע כי יהיה זה מרחיק לכת לצקת לסעיף 1 לחוק יסוד: הממשלה (הקובע כי "הממשלה היא הרשות המבצעת של המדינה") הסדרים מוסדיים רחבי היקף, המקיימים תשתית לקיומה של החברה המדינית, ומשקפים ערכים חוקתיים מוגנים. באשר להליכי החקיקה, פסק לוי כי לא נפלו בהליך החקיקה פגמים המצדיקים התערבות שיפוטית, בהתאם להלכה שנקבעה בבג"ץ ארגון מגדלי העופות בישראל.

בעקבות פסק הדין

יו"ר חברת מנרב, אברהם קוזניצקי, התבטא בחריפות נגד פסק הדין, ואמר כי "רצחו לי את החלום".^[7] במקביל הודיע כי יגיש תביעה בסך מאות מיליוני שקלים נגד המדינה, לכיסוי העלויות שנגרמו לחברה, ולפיצוי בגין אובדן רווחים עתידיים. כן הודיע על פיטוריהם של 120 העובדים שנקלטו בחברה, וקרא להעסיקם בשירות בתי הסוהר כחלק מעסקת העברת מבנה בית הסוהר לידי השירות. במשרד האוצר הודיעו כי ילמדו את פסק הדין, וינסו להכניס בחוק תיקונים שיאפשרו את קיומו,^[8] אך בפועל לא ננקטו צעדים כאלה.

הפרשן הכלכלי נחמיה שטרסלר מתח ביקורת על פסק הדין, וכינה אותו "פסק דין אנטי-חברתי בעליל" ו"מכה חברתית קשה". שטרסלר טען כי פסק הדין יוביל להמשך הצפיפות בבתי הסוהר, וכי התנאים הטובים בבית הסוהר הפרטי היו משפיעים על שיפור התנאים גם ביתר בתי הסוהר.^[9] מנגד, הביעו מתנגדי ההפרטה, ובהם חברת הכנסת שלי יחימוביץ' ונציב בתי הסוהר לשעבר, חבר הכנסת אריה ביבי, את שביעות רצונם מפסק הדין. יחימוביץ' ציינה כי "בית המשפט העליון הוכיח כי הוא מהווה סמן חברתי ומוסרי ועוצר את המדינה מהידרדרות להפרטה מוחלטת של כוחות הביטחון. בניית הכלא הפרטי בבעלות לב לבייב הייתה מעשה שגוי ומסוכן המפקיד בידי אנשי עסקים כוח שעליו להיות שמור בידי המדינה בלבד. טוב שהושם לכך קץ בפסיקת בג"ץ".^[10] יושב ראש ועדת הפנים והגנת הסביבה של הכנסת, דוד אזולאי, שהיה היחיד מבין חברי ועדת הפנים שהצביע נגד החוק בשנת 2004, בירך אף הוא על החלטת בג"ץ, אף שהביע צער על כך שבוטל חוק של הכנסת.^[7]

נשיא בית המשפט העליון לשעבר, אהרן ברק, הביע תמיכה בהחלטת בית המשפט, ואף טען כי מדובר בפסק הדין החשוב ביותר מאז פסק דין בנק המזרחי, שסימן את תחילת עידן המהפכה החוקתית.^[11] משפטנים שניתחו את פסק הדין הצביעו על כך, שבעוד שרטורית בחר בית המשפט להתמודד עם הסוגיה באמצעות טיעוני הפגיעה בזכויות יסוד, ולא באמצעות הטיעון העיקרי של העותרים, הטיעון המוסדי-משטרי, ניתוח מעמיק של הדברים מעיד על כך שהטיעון המוסדי הוא שעמד בבסיס החלטתם של השופטים.^[12]

ארבעה חודשים לאחר מתן פסק הדין נחתם הסכם פשרה בין המדינה לבין הזכיין, ולפיו המדינה תרכוש את בית הסוהר תמורת סכום של 279 מיליון ש"ח, הכולל גם פיצוי בגין אובדן הכנסות.^[13] ב-18 באפריל 2010 החל שירות בתי הסוהר בהפעלתו של בית הסוהר, בית סוהר אלה, הנמצא במתחם כלא באר שבע.^[14]

יש הטוענים כי ההחלטה בבג"ץ הפרטת בתי הכלא, אשר לכאורה התמקדה אך ורק בעקרונות חוקתיים, תרמה באופן משמעותי לשינוי מגמת הכליאה בישראל בשני מישורים חשובים.^[15] הראשון הוא יצירת תמריץ שלילי להקמה של מתקני כליאה חדשים. על אף תוכניות שונות שנפרסו במהלך השנים, כלא אלה היה בית הסוהר האחרון שנבנה בישראל עד כה, מחדל שהוביל בסופו של דבר להחלטה הדרמטית בבג"ץ שטח המחיה. המישור השני נלמד מכתיבה אקדמית בעשור האחרון בארצות הברית, המצביעה על קשרים פוליטיים, כלכליים וארגוניים בין העוצמה הכלכלית של התאגידים השולטים על הכליאה הפרטית ומפיקים ממנה רווחים נאים, לבין חקיקה המבקשת להחמיר בענישה.^[16] בין אם בית המשפט העליון בארץ היה מודע לביקורת זו ובין אם לא, ניתן להעריך שההחלטה תרמה למניעת מעורבות של אינטרסים כלכליים פרטיים ורבי עוצמה בהרחבת מדיניות הכליאה.

לקריאה נוספת

אפי מיכאלי, "הפרטת בתי הסוהר ופרדוקס הריסון השיפוטי", בספר סיפורי משפט - מאחורי הקלעים של פסקי הדין ששינו את פני החברה הישראלית, הוצאת עם עובד, 2021, עמ' 195–216.

קישורים חיצוניים

בג"ץ 2605/05 המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ואח' נ' שר האוצר ואח', ניתן ב־19 בנובמבר 2009
חוק לתיקון פקודת בתי הסוהר (מס' 28), התשס"ד-2004
הפרטת בתי הסוהר, באתר המרכז האקדמי למשפט ולעסקים
עתירת חטיבת זכויות האדם של מכללת רמת גן
תשובת הכנסת לעתירה
אלון הראל, ‏על מגבלות ההפרטה (בעקבות בג"ץ 2605/05 חטיבת זכויות האדם נ' שר האוצר), משפטים על אתר ‏ב', יוני 2011, עמ' 1–23
הילה שמיר, "הפרטה: המדינה, השוק ומה שביניהם – למשמעויותיה של פסיקת בג"ץ בנושא בית-הסוהר הפרטי", עיוני משפט ל"ה (2013), עמ' 747-788
אבי בר-אלי, "ואלה המקלחות המשותפות שלנו" - ביקור מצולם בכלא הפרטי, באתר TheMarker‏, ‏6 במרץ 2009
מיכל טמיר ואסף הראל, ‏על כבוד האדם והפרטה בעקבות בג"ץ 2605/05 המרכז האקדמי למשפט ולעסקים, חטיבת זכויות האדם נ' שר האוצר (2009), משפטים ‏מא, תשע"ב
יובל שלהבת, בעז פייל, אורן רוט, פסילת בית הסוהר הפרטי לא קשורה לזכויות אדם, באתר הארץ, 19 בינואר 2010

הערות שוליים

^ חוק לתיקון פקודת בתי הסוהר (מס' 28), התשס"ד-2004, ס"ח 1935 מ-31 במרץ 2004
^ ההבדל בין המקרים - לגבי האסירים מהקבוצה הראשונה אין קביעה מפורשת לפיה אסור להוציאם לחופשה, ולגבי האסירים מהקבוצה השנייה - יש קביעה מפורשת לפיה מותר להוציאם לחופשה.
^ שרון קדמי‏, לב לבייב יקים בית סוהר פרטי ראשון בארץ, באתר וואלה, 16 בנובמבר 2005
^ נתן שקרצ'י, מחר בבית המשפט העליון - סיבוב נוסף במאבק על הפרטת בתי הסוהר, באתר "העוקץ", 17 ביוני 2006
^ בג"ץ 2605/05 חטיבת זכויות האדם ואחרים נ' שר האוצר ואחרים, ניתן ב־18 במרץ 2009
^ תומר זרחין, בג"ץ ביטל את חוק הפרטת בתי הכלא: פגיעה חמורה בזכויות אדם, באתר הארץ, 20 בנובמבר 2009
^ ¹ ² סיכום ביקור ועדת הפנים והגנת הסביבה של הכנסת בבית הסוהר בניהול פרטי, 26 בנובמבר 2009
^ מיכל מרגלית, שי ניב ואדריאן פילוט, ‏קוזניצקי: אם השב"ס לא יעסיק את עובדי הכלא הפרטי - לא יהיה מנוס מפיטורים, באתר גלובס, 22 בנובמבר 2009
^ נחמיה שטרסלר, ביטול הפרטת בתי הסוהר | בג"ץ אנטי-חברתי בעליל, באתר הארץ, 20 בנובמבר 2009
^ הילה רז ואבי בר-אלי, קוזניצקי: נתבע מהמדינה 350 מיליון ששקל; היו צריכים לחפש את טובת האסיר ולא טובת יחימוביץ', באתר TheMarker‏, 19 בנובמבר 2009
^ נעמה לניר, אהרן ברק: אי אפשר להפריט את בתי הסוהר, באתר ynet, 6 בדצמבר 2009
^ מיכל טמיר ואסף הראל, "על כבוד האדם והפרטה", משפטים מא(3) 663 (נובמבר 2011)
שאול ויסמן, הבג"ץ בעניין "הפרטת בתי הסוהר" - האם אפשר היה לכתוב את פסק הדין אחרת?, הארת דין ה(3)
דבריה של פרופ' סוזי נבות בתגובה לפסק הדין, מיכל מרגלית, שי ניב ואדריאן פילוט, ‏קוזניצקי: אם השב"ס לא יעסיק את עובדי הכלא הפרטי - לא יהיה מנוס מפיטורים, באתר גלובס, 22 בנובמבר 2009
^ תומר אביטל, בית הכלא הפרטי יעבור לידי שב"ס: לבייב גזר קופון של 279 מיליון שקל, באתר כלכליסט, 28 במרץ 2010
^ פרוטוקול ועדת הפנים והגנת הסביבה מיום 23 בנובמבר 2009
^ עוזב בפתיחת דלת – על פסיקת בג"ץ בעניין שטח המחייה / חגית לרנאו, באתר ICON-S-IL Blog, ‏2017-07-19
^ חגית לרנאו, עבריינות ואכיפת חוק (2016), עמ' 277-8 וההפניות שם

[1] חוק לתיקון פקודת בתי הסוהר (מס' 28), התשס"ד-2004, ס"ח 1935 מ-31 במרץ 2004

[2] ההבדל בין המקרים - לגבי האסירים מהקבוצה הראשונה אין קביעה מפורשת לפיה אסור להוציאם לחופשה, ולגבי האסירים מהקבוצה השנייה - יש קביעה מפורשת לפיה מותר להוציאם לחופשה.

[3] שרון קדמי‏, לב לבייב יקים בית סוהר פרטי ראשון בארץ, באתר וואלה, 16 בנובמבר 2005

[4] נתן שקרצ'י, מחר בבית המשפט העליון - סיבוב נוסף במאבק על הפרטת בתי הסוהר, באתר "העוקץ", 17 ביוני 2006

[5] בג"ץ 2605/05 חטיבת זכויות האדם ואחרים נ' שר האוצר ואחרים, ניתן ב־18 במרץ 2009

[6] תומר זרחין, בג"ץ ביטל את חוק הפרטת בתי הכלא: פגיעה חמורה בזכויות אדם, באתר הארץ, 20 בנובמבר 2009

[knesset-7] ¹ ² סיכום ביקור ועדת הפנים והגנת הסביבה של הכנסת בבית הסוהר בניהול פרטי, 26 בנובמבר 2009

[8] מיכל מרגלית, שי ניב ואדריאן פילוט, ‏קוזניצקי: אם השב"ס לא יעסיק את עובדי הכלא הפרטי - לא יהיה מנוס מפיטורים, באתר גלובס, 22 בנובמבר 2009

[9] נחמיה שטרסלר, ביטול הפרטת בתי הסוהר | בג"ץ אנטי-חברתי בעליל, באתר הארץ, 20 בנובמבר 2009

[10] הילה רז ואבי בר-אלי, קוזניצקי: נתבע מהמדינה 350 מיליון ששקל; היו צריכים לחפש את טובת האסיר ולא טובת יחימוביץ', באתר TheMarker‏, 19 בנובמבר 2009

[11] נעמה לניר, אהרן ברק: אי אפשר להפריט את בתי הסוהר, באתר ynet, 6 בדצמבר 2009

[12] מיכל טמיר ואסף הראל, "על כבוד האדם והפרטה", משפטים מא(3) 663 (נובמבר 2011)
שאול ויסמן, הבג"ץ בעניין "הפרטת בתי הסוהר" - האם אפשר היה לכתוב את פסק הדין אחרת?, הארת דין ה(3)
דבריה של פרופ' סוזי נבות בתגובה לפסק הדין, מיכל מרגלית, שי ניב ואדריאן פילוט, ‏קוזניצקי: אם השב"ס לא יעסיק את עובדי הכלא הפרטי - לא יהיה מנוס מפיטורים, באתר גלובס, 22 בנובמבר 2009

[13] תומר אביטל, בית הכלא הפרטי יעבור לידי שב"ס: לבייב גזר קופון של 279 מיליון שקל, באתר כלכליסט, 28 במרץ 2010

[14] פרוטוקול ועדת הפנים והגנת הסביבה מיום 23 בנובמבר 2009

[15] עוזב בפתיחת דלת – על פסיקת בג"ץ בעניין שטח המחייה / חגית לרנאו, באתר ICON-S-IL Blog, ‏2017-07-19

[16] חגית לרנאו, עבריינות ואכיפת חוק (2016), עמ' 277-8 וההפניות שם

[1]

[2]

[3]

[4]

[5]

[6]

[7]

[8]

[9]

[10]

[11]

[12]

[13]

[14]

[15]

[16]

@@ שורה 1: / שורה 1: @@
-{{פסק דין ישראלי
+{{פסק דין
+| תמונה =
-|כותרת=בג"ץ הפרטת בתי הסוהר
+| כיתוב =
-|תאריך החלטה=[[19 בנובמבר]] [[2009]]
+| סמל = [[תמונה:Coat of arms of Israel.svg|100px]]
-|שם מלא= בג"ץ 2605/05 המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ואח' נ' שר האוצר ואח'
-|החלטה=בית המשפט העליון ביטל תיקון בפקודת בתי הסוהר שאפשר הקמה של בית סוהר פרטי
+| ערכאה = בית המשפט העליון
+| שם = בג"ץ הפרטת בתי הסוהר
-|חברי המותב=[[דורית ביניש]], [[אליעזר ריבלין]], [[איילה פרוקצ'יה]], [[אדמונד לוי]], [[אשר גרוניס]], [[מרים נאור]], [[עדנה ארבל]], [[סלים ג'ובראן]], [[אסתר חיות]]
+| שם בשפת המקור =
-|דעת רוב=דעת הרוב: העברת סמכויות פוגעניות הכרוכות בהפעלת בית סוהר, לזכיין פרטי הפועל למטרות רווח, מהווה פגיעה בלתי מידתית בכבודם ובחירותם של האסירים, ועל כן החוק שהסדיר את הנושא בטל.
+| שם מלא = {{פס"ד עליון|קישור=05026050.n39|סוג=בג"ץ|עותר=המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ואח'|משיב=שר האוצר ואח'}}
-|דעות נוספות=[[אדמונד לוי]] (בדעת מיעוט): אין לבטל את החוק. יש לאפשר את הפעלת בית הסוהר, ולבחון האם קיימת פגיעה בפועל בזכויותיהם של האסירים.
+| תאריך החלטה = [[19 בנובמבר]] [[2009]]
-|תקדימים=
+| החלטה = בית המשפט העליון ביטל תיקון בפקודת בתי הסוהר שאפשר הקמה של בית סוהר פרטי
-|נהפך על ידי=
+| חברי המותב = [[דורית ביניש]], [[אליעזר ריבלין]], [[איילה פרוקצ'יה]], [[אדמונד לוי]], [[אשר גרוניס]], [[מרים נאור]], [[עדנה ארבל]], [[סלים ג'ובראן]], [[אסתר חיות]]
-|ערכאה=בית המשפט העליון
+| דעת רוב = דעת הרוב: העברת סמכויות פוגעניות הכרוכות בהפעלת בית סוהר, לזכיין פרטי הפועל למטרות רווח, מהווה פגיעה בלתי מידתית בכבודם ובחירותם של האסירים, ועל כן החוק שהסדיר את הנושא בטל.
+| דעות נוספות = [[אדמונד לוי]] (בדעת מיעוט): אין לבטל את החוק. יש לאפשר את הפעלת בית הסוהר, ולבחון האם קיימת פגיעה בפועל בזכויותיהם של האסירים.
+| כותרת תקדימים = תקדימים
+| תקדימים =
+| נהפך על ידי =
 }}
-'''בג"ץ 2605/05 המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ואח' נ' שר האוצר ואח'''' (מכונה בקיצור '''בג"ץ הפרטת בתי הסוהר''') הוא [[פסק דין]] של [[בית המשפט העליון]] שבו נפסל תיקון מס' 28 ל[[פקודת בתי הסוהר]], שאיפשר הקמה של [[בית סוהר פרטי|בית סוהר בניהול פרטי]]. נשיאת בית המשפט העליון, [[דורית ביניש]], קבעה בפסק דינה, אליו הצטרפו שבעה [[שופט]]ים נוספים, כי בעצם העברת סמכויות פוגעניות הכרוכות בהפעלת [[בית סוהר]] לזכיין פרטי הפועל למטרות רווח, יש פגיעה בלתי [[מידתיות|מידתית]] ב[[כבוד האדם|כבודם]] וב[[חירות האדם|חירותם]] של ה[[אסיר]]ים. בדעת המיעוט, סבר השופט [[אדמונד לוי]] כי מוטב היה להתחיל בהפעלת בית הסוהר, ולבחון האם בהפעלתו נגרמת פגיעה באסירים.
+'''בג"ץ 2605/05 המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ואח' נ' שר האוצר ואח'''' (מכונה בקיצור '''בג"ץ הפרטת בתי הסוהר''') הוא [[פסק דין]] של [[בית המשפט העליון]] (בשבתו כ[[בית המשפט הגבוה לצדק]]) שבו נפסל תיקון מס' 28 ל[[פקודת בתי הסוהר]], שאפשר הקמה של [[בית סוהר פרטי|בית סוהר בניהול פרטי]]. [[נשיאת בית המשפט העליון]], [[דורית ביניש]], קבעה בפסק דינה, ואליה הצטרפו שבעה שופטים נוספים, כי בעצם העברת סמכויות פוגעניות הכרוכות בהפעלת [[בית סוהר]] לזכיין פרטי הפועל למטרות רווח, יש פגיעה בלתי [[מידתיות|מידתית]] ב[[כבוד האדם|כבודם]] וב[[חירות האדם|חירותם]] של ה[[אסיר]]ים. בדעת המיעוט, סבר השופט [[אדמונד לוי]] כי מוטב היה להתחיל בהפעלת בית הסוהר, ולבחון האם בהפעלתו נגרמת פגיעה באסירים.
-פסק הדין ניתן ב-[[19 בנובמבר]] [[2009]]. היה זה פסק הדין השישי בעידן [[המהפכה החוקתית]] שבו פסל בית המשפט העליון חוק שחוקקה [[הכנסת]]. ככל הנראה, מדובר בפסק הדין הראשון בעולם שבו אסר בית משפט על הפעלת בית סוהר בידי גורם פרטי.
+פסק הדין ניתן ב-[[19 בנובמבר]] [[2009]]. פסק דין זה הוא השישי בעידן [[המהפכה החוקתית]] שבו פסל בית המשפט העליון חוק שחוקקה [[הכנסת]]. ככל הנראה, מדובר בפסק הדין הראשון בעולם שבו אסר בית משפט על הפעלת בית סוהר בידי גורם פרטי.
 ==הרקע לעתירה==
-במרץ 2004 אישרה [[הכנסת]] את תיקון מס' 28 לפקודת בתי הסוהר{{הערה|[http://knesset.gov.il/Laws/Data/law/1935/1935_All.html חוק לתיקון פקודת בתי הסוהר (מס' 28), התשס"ד-2004], ס"ח 1935 מיום 31 במרץ 2004}}, שאיפשר את הקמתו של בית סוהר פרטי. החוק נחקק ביוזמת [[משרד האוצר]] ו[[המשרד לביטחון הפנים]], במטרה להתמודד עם המצוקה במקומות הכליאה בבתי הסוהר בישראל.
+במרץ 2004 אישרה [[הכנסת]] את תיקון מס' 28 לפקודת בתי הסוהר,{{הערה|[https://fs.knesset.gov.il/16/law/16_lsr_299813.pdf חוק לתיקון פקודת בתי הסוהר (מס' 28), התשס"ד-2004], ס"ח 1935 מ-31 במרץ 2004}} שאפשר את הקמתו של בית סוהר פרטי. החוק נחקק ביוזמת [[משרד האוצר]] ו[[המשרד לביטחון הפנים]], במטרה להתמודד עם המצוקה במקומות הכליאה בבתי הסוהר בישראל.
+לפי החוק הוסמך [[שירות בתי הסוהר]], באישור [[השר לביטחון הפנים]], להתקשר עם זכיין פרטי לשם הקמה, ניהול והפעלה של בית סוהר. כיוון שדובר על ניסיון ראשון, נקבע בחוק כי יוקם בית סוהר אחד בלבד במתכונת זו (בסמוך ל[[באר שבע]]), ובו תפוסה של 800 אסירים. כמו כן נקבעה אוכלוסיית היעד של בית הסוהר:
+# אסירים שתקופת מאסרם אינה עולה על שנה, ושלא נקבע לגביהם – על פי פקודות שירות בתי הסוהר – כי אין להוציאם לחופשה.
+# אסירים שתקופת מאסרם (או יתרת תקופת מאסרם) אינה עולה על שלוש שנים ושניתן להוציאם לחופשה לפי פקודות שירות בתי הסוהר.{{הערה|ההבדל בין המקרים - לגבי האסירים מהקבוצה הראשונה אין קביעה מפורשת לפיה '''אסור''' להוציאם לחופשה, ולגבי האסירים מהקבוצה השנייה - יש קביעה מפורשת לפיה '''מותר''' להוציאם לחופשה.}}
-לפי החוק, הוסמך [[שירות בתי הסוהר]], באישור [[השר לביטחון הפנים]], להתקשר עם זכיין פרטי לשם הקמה, ניהול והפעלה של בית סוהר. מאחר שדובר על ניסיון ראשון, נקבע בחוק כי יוקם בית סוהר אחד בלבד במתכונת זו (בסמוך ל[[באר שבע]]), ובו תפוסה של 800 אסירים. כן נקבעה אוכלוסיית היעד של בית הסוהר:
-# אסירים שתקופת מאסרם אינה עולה על שנה, ושלא נקבע לגביהם, על פי פקודות שירות בתי הסוהר, כי אין להוציאם לחופשה.
-# אסירים שתקופת מאסרם (או יתרת תקופת מאסרם) אינה עולה על שלוש שנים ושניתן להוציאם לחופשה לפי פקודות שירות בתי הסוהר{{הערה|ההבדל בין המקרים - לגבי האסירים מהקבוצה הראשונה אין קביעה מפורשת לפיה '''אסור''' להוציאם לחופשה, ולגבי האסירים מהקבוצה השנייה - יש קביעה מפורשת לפיה '''מותר''' להוציאם לחופשה.}}.
 עם זאת, נקבע כי במקרה שהתפוסה בבית הסוהר לא תהיה מלאה, ניתן יהיה לשכן בבית הסוהר גם אסירים שתקופת מאסרם אינה עולה על שבע שנים, אם ריצו לפחות רבע מתקופת מאסרם.
-כחלק מאמצעי הפיקוח על הזכיין, נקבע כי תוקם ועדה מייעצת ל[[נציב בתי הסוהר]], שתייעץ בכל הנוגע לזכויות האסירים בבית הסוהר הפרטי, לרבות שיקומם, רווחתם ובריאותם. חברי הוועדה יהיו שופט [[בית המשפט המחוזי|מחוזי]] בדימוס, נציג [[הסניגוריה הציבורית]], נציג [[לשכת עורכי הדין]], נציג [[המועצה לקרימינולוגיה]], [[עובד סוציאלי]] ונציג [[הרשות לשיקום האסיר]].
+כחלק מאמצעי הפיקוח על הזכיין, נקבע כי תוקם ועדה מייעצת ל[[נציב בתי הסוהר]], שתייעץ בכל הנוגע לזכויות האסירים בבית הסוהר הפרטי, לרבות שיקומם, רווחתם ובריאותם. חברי הוועדה יהיו שופט [[בית משפט מחוזי]] בדימוס, נציג [[הסניגוריה הציבורית]], נציג [[לשכת עורכי הדין]], נציג [[המועצה לקרימינולוגיה]], [[עובד סוציאלי]] ונציג [[הרשות לשיקום האסיר]].
-בנובמבר 2005 זכתה חברת א.ל.א. ניהול והחזקה, בבעלותן של [[אפריקה ישראל]] ו[[מנרב]], במכרז להקמתו ולהפעלתו של בית הסוהר למשך 25 שנים. עלות ההסכם בין המדינה לבין החברה נאמדה ב-1.4 מיליארד דולר, מתוכם הוקצו 250 מיליון דולר להקמת בית הסוהר{{הערה|{{וואלה!|שרון קדמי|לב לבייב יקים בית סוהר פרטי ראשון בארץ|809672|16 בנובמבר 2005}}}}.
+בנובמבר 2005 זכתה חברת "א.ל.א. ניהול והחזקה", בבעלותן של "[[אפריקה ישראל]]" ו"[[קבוצת מנרב|מנרב]]", במכרז להקמתו ולהפעלתו של בית הסוהר למשך 25 שנים. עלות ההסכם בין המדינה לבין החברה נאמדה ב-1.4 מיליארד דולר, מתוכם הוקצו 250 מיליון דולר להקמת בית הסוהר.{{הערה|{{וואלה!|שרון קדמי|לב לבייב יקים בית סוהר פרטי ראשון בארץ|809672|16 בנובמבר 2005}}}}
-עוד קודם לכן, במרץ 2005, הגישו חטיבת זכויות האדם של [[המרכז האקדמי למשפט ולעסקים]] ב[[רמת גן]] ו[[דרגות שירות בתי הסוהר|גונדר]] (בדימוס) [[שלמה טוויזר]] עתירה ל[[בית המשפט העליון]], בבקשה להורות על ביטולו של תיקון מס' 28. מאוחר יותר הצטרף לעתירה האסיר המשוחרר [[ידין מכנס]]. המשיבים היו שר האוצר, השר לביטחון הפנים וחברת א.ל.א. ניהול והפעלה. מאוחר יותר הגישה גם הכנסת תשובה לעתירה מטעמה.
+עוד קודם לכן, במרץ 2005, הגישו חטיבת זכויות האדם של [[המרכז האקדמי למשפט ולעסקים]] ב[[רמת גן]] ו[[דרגות שירות בתי הסוהר|גונדר]] (בדימוס) [[שלמה טוויזר]] עתירה ל[[בית המשפט העליון]], בבקשה להורות על ביטולו של תיקון מס' 28. מאוחר יותר הצטרף לעתירה האסיר המשוחרר [[ידין מכנס]]. המשיבים היו [[שר האוצר]], [[השר לביטחון הפנים]] וחברת "א.ל.א. ניהול והפעלה". מאוחר יותר הגישה גם הכנסת תשובה לעתירה מטעמה.
 ==הדיון בבית המשפט==
@@ שורה 33: / שורה 39: @@
 העותרים ביססו את עתירתם על שלוש טענות עיקריות.
-ראשית, טענו העותרים כי החוק עומד בסתירה לסעיף 1 ל[[חוק יסוד: הממשלה]], הקובע כי {{ציטוטון|הממשלה היא [[הרשות המבצעת]] של המדינה}}. לפי הטענה, העברת סמכויות שלטוניות לידי גורמים פרטיים עומדת בסתירה לעיקרון זה, ועל כן יש להורות על בטלותה. טענה נוספת בהקשר זה הייתה כי מדובר בשינוי של חוק יסוד: הממשלה, ועל כן, בהתאם לסעיף 44 לחוק יסוד: הממשלה, היה על הכנסת לאשרו ברוב של 61 מחבריה בכל [[החקיקה בישראל#הדיון בכנסת|שלוש הקריאות]]. משלא עשתה זאת, טענו העותרים, החוק בטל.
+ראשית, טענו העותרים כי החוק עומד בסתירה לסעיף 1 ל[[חוק יסוד: הממשלה]], הקובע כי {{ציטוטון|הממשלה היא [[הרשות המבצעת]] של המדינה}}. לפי הטענה, העברת סמכויות שלטוניות לידי גורמים פרטיים עומדת בסתירה לעיקרון זה, ועל כן יש להורות על בטלותה. טענה נוספת בהקשר זה הייתה כי מדובר בשינוי של חוק יסוד: הממשלה, ועל כן, בהתאם ל{{סחפ|חוק יסוד: הממשלה|סעיף 44}}, היה על הכנסת לאשרו ברוב של 61 מחבריה בכל [[החקיקה בישראל#הדיון בכנסת|שלוש הקריאות]]. משלא עשתה זאת, טענו העותרים, החוק בטל.
-טענה נוספת הייתה כי זכויותיהם של האסירים ייפגעו באופן שאינו עומד במבחני פסקת ההגבלה שב[[חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו]]. סעיף 8 לחוק היסוד, המכונה "פסקת ההגבלה", קובע כי {{ציטוטון|אין פוגעים בזכויות שלפי חוק-יסוד זה אלא בחוק ההולם את ערכיה של מדינת ישראל, שנועד לתכלית ראויה, ובמידה שאינה עולה על הנדרש או לפי חוק כאמור מכוח הסמכה מפורשת בו}}. העותרים טענו כי החוק אינו עומד במבחני פסקת ההגבלה, משום שתכליתו, שהיא תכלית כלכלית, אינה ראויה בנסיבות אלה, וכן כי החוק פוגע בזכויות האסירים לכבוד ולחירות במידה העולה על הנדרש. בעניין זה, טענו העותרים כי החוק אינו עומד באף אחד משלושת מבחני ה[[מידתיות]] המקובלים: הוא אינו מתאים לשם השגת המטרה, משום שכלל לא בטוח שישיג חיסכון כלכלי; הוא אינו האמצעי שפגיעתו פחותה, שכן האמצעי שפגיעתו פחותה הוא בניית בית סוהר ציבורי; הוא אינו עומד במבחן המידתיות הצר, שכן נזקו, לשיטתם, גדול מתועלתו.
+טענה נוספת הייתה כי זכויותיהם של האסירים ייפגעו באופן שאינו עומד במבחני פסקת ההגבלה שב[[חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו]]. {{סחפ|חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו|סעיף 8|סעיף 8 לחוק היסוד}}, המכונה "פסקת ההגבלה", קובע כי {{ציטוטון|אין פוגעים בזכויות שלפי חוק-יסוד זה אלא בחוק ההולם את ערכיה של מדינת ישראל, שנועד לתכלית ראויה, ובמידה שאינה עולה על הנדרש או לפי חוק כאמור מכוח הסמכה מפורשת בו}}. העותרים טענו כי החוק אינו עומד במבחני פסקת ההגבלה, משום שתכליתו, שהיא תכלית כלכלית, אינה ראויה בנסיבות אלה, וכן כי החוק פוגע בזכויות האסירים לכבוד ולחירות במידה העולה על הנדרש. בעניין זה טענו העותרים כי החוק אינו עומד באף אחד משלושת מבחני ה[[מידתיות]] המקובלים: הוא אינו מתאים לשם השגת המטרה, משום שכלל לא בטוח שישיג חיסכון כלכלי; הוא אינו האמצעי שפגיעתו פחותה, שכן האמצעי שפגיעתו פחותה הוא בניית בית סוהר ציבורי; הוא אינו עומד במבחן המידתיות הצר, שכן נזקו – לשיטתם – גדול מתועלתו.
-טענה שלישית שהעלו העותרים הייתה כי בהליכי [[החקיקה בישראל|חקיקתו]] של החוק נפלו פגמים שמחייבים את פסילתו. בין היתר, נטען כי ליזמים הובטח פיצוי במקרה שהליך החקיקה לא יצלח, ובכך הושפע שיקול דעתם של חברי הכנסת, נטען כי הליך החקיקה היה אינטנסיבי ומהיר מדי (החוק נדון ב-14 ישיבות של [[ועדת הפנים ואיכות הסביבה]] שהתקיימו במשך שלושה חודשים), כי בפני חברי הכנסת לא הונחה תשתית עובדתית ראויה ומספקת, וכי חבר הכנסת [[חמי דורון]], שהיה חבר ה[[קואליציה]] היחיד שהתנגד להצעת החוק, הוחלף לקראת ההצבעה בוועדה בחבר כנסת אחר, שלא היה מצוי בפרטי ההצעה.
+טענה שלישית שהעלו העותרים הייתה כי בהליכי [[החקיקה בישראל|חקיקתו]] של החוק נפלו פגמים המחייבים את פסילתו. בין היתר נטען כי ליזמים הובטח פיצוי במקרה שהליך החקיקה לא יצלח, ובכך הושפע שיקול דעתם של חברי הכנסת; הליך החקיקה היה אינטנסיבי ומהיר מדי (החוק נדון ב-14 ישיבות של [[ועדת הפנים ואיכות הסביבה]] שהתקיימו במשך שלושה חודשים); בפני חברי הכנסת לא הונחה תשתית עובדתית ראויה ומספקת; חבר הכנסת [[חמי דורון]], שהיה חבר ה[[קואליציה]] היחיד שהתנגד להצעת החוק, הוחלף לקראת ההצבעה בוועדה בחבר כנסת אחר, שלא היה מצוי בפרטי ההצעה.
 ===מהלך הדיונים===
 ההרכב הדן בעתירה הורחב בתחילה לשבעה שופטים, בראשותו של נשיא בית המשפט העליון, [[אהרן ברק]], ומאוחר יותר הורחב לתשעה. עם צאתו של ברק לגמלאות, החליפה אותו [[דורית ביניש]].
-ביולי 2006 דחה בג"ץ את בקשת העותרים להוציא [[צו ביניים]] המורה למדינה לעכב את הליכי בניית בית הסוהר. לאחר דחיית הבקשה להוצאת צו הביניים המשיכו פעולות הקמת בית הסוהר, וניתן היה להתחיל בהפעלתו בין אפריל ליוני 2009. בנסיבות אלו ביקשו העותרים, וקיבלו, צו ביניים האוסר על הפעלת בית הסוהר. בהחלטתה כתבה נשיאת בית המשפט העליון דורית ביניש, כי בנסיבות, שבהן ניתן [[צו על תנאי]] המורה למדינה לנמק את חוקיות התיקון לפקודת בתי הסוהר שאיפשר את בניית הכלא, תהיה ההתקדמות בבנייתו "על סיכונם של הזכיין ושל המדינה"{{הערה|[http://elyon1.court.gov.il/files/05/050/026/n37/05026050.n37.htm החלטת בית המשפט] מיום 18 במרץ 2009}}.
+ביולי 2006 דחה בג"ץ את בקשת העותרים להוציא [[צו ביניים]] המורה למדינה לעכב את הליכי בניית בית הסוהר.{{הערה|{{העוקץ|נתן שקרצ'י|מחר בבית המשפט העליון - סיבוב נוסף במאבק על הפרטת בתי הסוהר|2006/06/17/מחר-בבית-המשפט-העליון-סיבוב-נוסף-במאבק}}}} לאחר דחיית הבקשה להוצאת צו הביניים המשיכו פעולות הקמת בית הסוהר, וניתן היה להתחיל בהפעלתו בין אפריל ליוני 2009. בשלב זה ביקשו העותרים צו ביניים האוסר על הפעלת בית הסוהר. ביניש החליטה לקבל את העתירה למתן הצו, וכתבה כי בנסיבות שבהן ניתן [[צו על תנאי]] המורה למדינה לנמק את חוקיות התיקון לפקודת בתי הסוהר שאפשר את בניית הכלא, תהיה ההתקדמות בבנייתו "על סיכונם של הזכיין ושל המדינה".{{הערה|{{פס"ד עליון|קישור=05026050.n37|סוג=בג"ץ|עותר=חטיבת זכויות האדם ואחרים|משיב=שר האוצר ואחרים|ניתן ב=18 במרץ 2009}}}}
 ==פסק הדין==
 ===פסק הדין של הנשיאה ביניש===
-את דעת הרוב בפסק הדין הובילה נשיאת בית המשפט העליון, דורית ביניש. ביניש עמדה על כך שלעובדי הזכיין נמסרו סמכויות הכרוכות בפגיעה קשה ב[[זכויות האדם]], ובהן הסמכות להחזיק [[אסיר]] בהפרדה, לבצע בחינה חזותית של גופו הערום של אסיר, ליטול [[בדיקת שתן|דגימת שתן]], להשתמש בכוח סביר לשם ביצוע חיפוש ולמנוע פגישה של אסיר עם [[עורך דין|עורך דינו]]. ביניש קבעה כי פגיעה כזו בזכויות האדם מוצדקת כאשר היא נעשית לשם קידום מטרה ציבורית או שמירה על אינטרס ציבורי חיוני.
+את דעת הרוב בפסק הדין הובילה נשיאת בית המשפט העליון, דורית ביניש. ביניש עמדה על כך שלעובדי הזכיין נמסרו סמכויות הכרוכות בפגיעה קשה ב[[זכויות האדם]], ובהן הסמכות להחזיק [[אסיר]] בהפרדה, לבצע בחינה חזותית של גופו העירום של אסיר, ליטול [[בדיקת שתן|דגימת שתן]], להשתמש בכוח סביר לשם ביצוע חיפוש ולמנוע פגישה של אסיר עם [[עורך דין|עורך דינו]]. ביניש קבעה כי פגיעה כזו בזכויות האדם מוצדקת כאשר היא נעשית לשם קידום מטרה ציבורית או שמירה על אינטרס ציבורי חיוני.{{הערה|{{הארץ|תומר זרחין|בג"ץ ביטל את חוק הפרטת בתי הכלא: פגיעה חמורה בזכויות אדם|1.1291019|20 בנובמבר 2009}}}}
-ביניש הזכירה גם את עקרון [[האמנה החברתית]], העומד בבסיסה של המדינה ה[[דמוקרטיה|דמוקרטית]] המודרנית, שלפיו מעניקים האזרחים למדינה את האחריות לשמור על הביטחון ועל הסדר הציבורי, ובכלל זה סמכויות שעשויות להיות פוגעניות. ביניש קבעה כי הלגיטימיות להפעלת כוח לשם הגבלת חירויות ושלילת זכויות, נשענת על כך שכוח מאורגן המופעל על ידי המדינה ומטעמה הוא שמבצע את הפעולות הפוגעניות. כאשר פגיעה כזאת נעשית באמצעות שירות בתי הסוהר, שהוא זרוע של המדינה, המדינה מגשימה את אחריותה הבסיסית כריבון, ומקדמת את האינטרס הציבורי הכללי.
+ביניש הזכירה גם את [[האמנה החברתית]], העומדת בבסיסה של המדינה ה[[דמוקרטיה|דמוקרטית]] המודרנית, שלפיו מעניקים האזרחים למדינה את האחריות לשמור על הביטחון ועל הסדר הציבורי, ובכלל זה סמכויות שעשויות להיות פוגעניות. ביניש קבעה כי הלגיטימיות להפעלת כוח לשם הגבלת חירויות ושלילת זכויות, נשענת על כך שכוח מאורגן המופעל על ידי המדינה ומטעמה הוא שמבצע את הפעולות הפוגעניות. כאשר פגיעה כזאת נעשית באמצעות שירות בתי הסוהר, שהוא זרוע של המדינה, המדינה מגשימה את אחריותה הבסיסית כריבון, ומקדמת את האינטרס הציבורי הכללי.
-כאשר בית הסוהר מופעל בידי תאגיד פרטי, המונע בראש ובראשונה משיקולים כלכליים, שהם שיקולים זרים בכל הנוגע להגשמת מטרות הענישה, הדבר פוגע בלגיטימיות של הפעולות שהוא מבצע. כאשר התכליות הציבוריות המובהקות של המאסר נמהלות בשיקולים שאינם ממין העניין, קבעה ביניש, יש חשש טבוע ומובנה כי האסירים יהפכו לאמצעי להפקת רווחים כספיים על ידי התאגיד שמנהל ומפעיל את בית הסוהר, ולפיכך עצם קיומו של מוסד שהוא כלא הפועל למטרות רווח מבטא פגיעה בכבודם של האסירים כבני אדם. פגיעה זו אינה תלויה במידת הפגיעה המתרחשת בפועל בין כותלי בית הסוהר, או בתחושותיהם הסובייקטיביות של האסירים (למעשה, ייתכן שמבחינה סובייקטיבית יהיו תנאיהם של האסירים טובים יותר מאשר בבית הסוהר ציבורי). הפגיעה, אליבא דביניש, היא פגיעה אובייקטיבית בזכותם החוקתית ל[[כבוד האדם]].
+כאשר בית הסוהר מופעל בידי תאגיד פרטי, המונע בראש ובראשונה משיקולים כלכליים, שהם שיקולים זרים בכל הנוגע להגשמת מטרות ה[[ענישה]], הדבר פוגע בלגיטימיות של הפעולות שהוא מבצע. כאשר התכליות הציבוריות המובהקות של המאסר נמהלות בשיקולים שאינם ממין העניין, קבעה ביניש, יש חשש טבוע ומובנה כי האסירים יהפכו לאמצעי להפקת רווחים כספיים על ידי התאגיד שמנהל ומפעיל את בית הסוהר, ולפיכך עצם קיומו של מוסד שהוא כלא הפועל למטרות רווח מבטא פגיעה בכבודם של האסירים כבני אדם. פגיעה זו אינה תלויה במידת הפגיעה המתרחשת בפועל בין כותלי בית הסוהר, או בתחושותיהם הסובייקטיביות של האסירים (למעשה, ייתכן שמבחינה סובייקטיבית יהיו תנאיהם של האסירים טובים יותר מאשר בבית הסוהר ציבורי). הפגיעה היא פגיעה אובייקטיבית בזכותם החוקתית ל[[כבוד האדם]].
 לאחר שקבעה כי התיקון כשלעצמו מהווה פגיעה בזכויות האדם של האסירים, בחנה ביניש האם הפגיעה עומדת בתנאי פסקת ההגבלה שבסעיף 8 ל[[חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו]]. סעיף זה קובע כי "אין פוגעים בזכויות שלפי חוק-יסוד זה אלא בחוק ההולם את ערכיה של מדינת ישראל, שנועד לתכלית ראויה, ובמידה שאינה עולה על הנדרש או לפי חוק כאמור מכוח הסמכה מפורשת בו". ביניש קבעה כי החוק הולם את ערכיה של מדינת ישראל, וכי תכליתו ראויה. לעניין זה, קבעה כי תכלית החוק היא חיסכון כלכלי, ולא שיפור תנאי הכליאה של האסירים, שכן את תנאי הכליאה ניתן היה לשפר גם באמצעים אחרים, ללא צורך בתיקון החקיקתי.
@@ שורה 59: / שורה 64: @@
 לאחר שקבעה כי החוק אינו עומד בתנאי פסקת ההגבלה שבחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו, נמנעה ביניש מלהכריע בשאלות האחרות שהעלו העותרים, בדבר החריגה מהוראות חוק יסוד: הממשלה והפגם בהליכי החקיקה.
-בסופו של דבר קבעה ביניש כי הסעד היחיד במקרה הוא הכרזה על בטלותו המיידית של תיקון 28 לפקודת בתי הסוהר. היא הדגישה כי בית המשפט אינו נוקט עמדה באשר להסדר החלופי הרצוי, אך ציינה כי "העותרים לא חלקו על הבסיס החוקתי להעברתם של תפקידים לוגיסטיים בבית הסוהר כגון שירותי מזון, בינוי וכביסה לידי תאגידים פרטיים, וקביעותינו בפסק דין זה אינן שוללות אפשרות זו". כן הדגישה כי אין בפסק הדין משום הבעת עמדה באשר להפרטות אחרות.
+בסופו של דבר קבעה ביניש כי הסעד היחיד במקרה זה הוא הכרזה על בטלותו המיידית של תיקון 28 לפקודת בתי הסוהר. היא הדגישה כי בית המשפט אינו נוקט עמדה באשר להסדר החלופי הרצוי, אך ציינה כי "העותרים לא חלקו על הבסיס החוקתי להעברתם של תפקידים לוגיסטיים בבית הסוהר כגון שירותי מזון, בינוי וכביסה לידי תאגידים פרטיים, וקביעותינו בפסק דין זה אינן שוללות אפשרות זו". כן הדגישה כי אין בפסק הדין משום הבעת עמדה באשר להפרטות אחרות.
 ===פסקי דין נוספים בדעת הרוב===
@@ שורה 66: / שורה 71: @@
 ביניש הסתייגה מגישתה של פרוקצ'יה בנוגע לפגיעה פוטנציאלית בזכויות, וקבעה כי "אילו היה מדובר בפגיעה פוטנציאלית בלבד בזכויות אדם, הרי ספק אם יש בכך כדי להצדיק קביעה שיפוטית בדבר אי-חוקתיותה של חקיקה ראשית של הכנסת", נוכח מדיניות הריסון שנוקט בית המשפט בהפעלת [[ביקורת שיפוטית]] על חקיקה של הכנסת.
-השופטת [[מרים נאור]] טענה כי החוק פוגע גם בשוויון, שכן הוא מפלה בין אסירים בבית סוהר פרטי, בהנהלת זכיין מוטה רווח, לבין אסירים בבית סוהר מדינתי. היא ציינה היבט נוסף של פגיעה, שבא לידי ביטוי בעבודת אסירים, שכאשר מתבצעת אצל זכיין פרטי המפיק מהם רווחים, יוצרת פגיעה בכבוד האדם. לדעתה של נאור, ייתכן שניתן היה להכריע את שאלת המידתיות כבר במבחן המידתיות השני, מאחר שטענות המדינה נגד חלופה הכוללת הפרטה חלקית, של שירותים שאינם כוללים סמכויות שלטוניות, לא היו משכנעות. עם זאת, נאור העדיפה שלא להכריע בשאלת [[נטל ההוכחה]] במבחן המידתיות השני, ומאחר שממילא גם לשיטתה החוק אינו עומד במבחן המידתיות השלישי, גם לא נדרשה לעשות זאת.
+השופטת [[מרים נאור]] טענה כי החוק פוגע גם ב[[שוויון]], שכן הוא מפלה בין אסירים בבית סוהר פרטי בהנהלת זכיין מוטה רווח, לבין אסירים בבית סוהר מדינתי. היא ציינה היבט נוסף של פגיעה, שבא לידי ביטוי בעבודת אסירים, שכאשר מתבצעת אצל זכיין פרטי המפיק מהם רווחים, יוצרת פגיעה בכבוד האדם. לדעתה של נאור, ייתכן שניתן היה להכריע את שאלת המידתיות כבר במבחן המידתיות השני, מאחר שטענות המדינה נגד חלופה הכוללת הפרטה חלקית של שירותים שאינם כוללים סמכויות שלטוניות, לא היו משכנעות. עם זאת, נאור העדיפה שלא להכריע בשאלת [[נטל ההוכחה]] במבחן המידתיות השני, ומאחר שממילא גם לשיטתה החוק אינו עומד במבחן המידתיות השלישי, גם לא נדרשה לעשות זאת.
 השופט [[אשר גרוניס]] קבע כי הוא מסכים עם פסק דינה של ביניש, אך לשיטתו ניתן היה לבססו רק על הפגיעה בחירות, ולא היה צורך להידרש לסוגיית הפגיעה בכבוד האדם.
-בשאלות המשטריות, עמדה השופטת [[אסתר חיות]] על כך שהתפרקות המדינה מסמכויות הכליאה שהוקנו לה במסגרת האמנה החברתית, יש בה משום פגיעה בתנאיה של אמנה זו, ובעקרונות היסוד שעליהם מושתתת שיטת המשטר כולה. עמדה דומה ביטא גם [[סלים ג'ובראן]]. השופטת חיות ציינה כי התפרקות המדינה מסמכויות המסורות לה, כמי שמופקדת על שלום הציבור וביטחונו ועל שמירת הסדר הציבורי, יש בה משום פגיעה בעקרונות יסוד של שיטת המשטר בישראל, אף שלא התנערה מהן לחלוטין, באשר נותרו בידיה סמכויות פיקוח. השופטת מרים נאור ציינה כי גם הדוגלים ב[[מדינת שומר הלילה]] מסכימים כי אכיפת הסדר הציבורי היא חלק מתפקידה של המדינה, ולפיכך אין בפסיקת בית המשפט בעניין כדי לעגן את ערכיה של ישראל כ[[מדינת רווחה]], וכי אין בפסק הדין סטייה מנקודת המוצא של נייטרליות חוקתית בהקשר של [[כלכלה פוליטית]]. עם זאת היא הביעה הסתייגות מההסתמכות על האמנה החברתית ככלי לפרשנות חוקתית במקרים שבהם ניתן להסתפק בפרשנות [[חוק יסוד|חוקי היסוד]].
+בשאלות המשטריות, עמדה השופטת [[אסתר חיות]] על כך שהתפרקות המדינה מסמכויות הכליאה שהוקנו לה במסגרת האמנה החברתית, יש בה משום פגיעה בתנאיה של אמנה זו, ובעקרונות היסוד שעליהם מושתתת שיטת המשטר כולה. עמדה דומה ביטא גם [[סלים ג'ובראן]]. השופטת חיות ציינה כי התפרקות המדינה מסמכויות המסורות לה, כמי שמופקדת על שלום הציבור וביטחונו ועל שמירת הסדר הציבורי, יש בה משום פגיעה בעקרונות יסוד של שיטת המשטר בישראל, אף שלא התנערה מהן לחלוטין, באשר נותרו בידיה סמכויות פיקוח. השופטת נאור ציינה כי גם הדוגלים ב[[מדינת שומר הלילה]] מסכימים כי אכיפת הסדר הציבורי היא חלק מתפקידה של המדינה, ולפיכך אין בפסיקת בית המשפט בעניין כדי לעגן את ערכיה של ישראל כ[[מדינת רווחה]], וכי אין בפסק הדין סטייה מנקודת המוצא של נייטרליות חוקתית בהקשר של [[כלכלה פוליטית]]. עם זאת היא הביעה הסתייגות מההסתמכות על האמנה החברתית ככלי לפרשנות חוקתית במקרים שבהם ניתן להסתפק בפרשנות [[חוק יסוד|חוקי היסוד]].
 ===דעת המיעוט של אדמונד לוי===
-בניגוד לשמונת השופטים האחרים, פסק השופט [[אדמונד לוי]] כי אין לפסול את החוק. לוי קבע כי "סוגיה מורכבת זו, על שאלת השפעתה על זכויות יסוד של האדם ועל ערכים מוגנים אחרים, ראוי כי תונח למבחנה של המציאות...".
+בניגוד לשמונת השופטים האחרים, פסק השופט [[אדמונד לוי]] כי אין לפסול את החוק. לוי קבע כי "סוגיה מורכבת זו, על שאלת השפעתה על [[זכויות יסוד]] של האדם ועל ערכים מוגנים אחרים, ראוי כי תונח למבחנה של המציאות...".
 בדומה לפרוקצ'יה, טען לוי כי תכלית החוק היא שיפור תנאי הכליאה, וכי הרווח הכספי הוא רק אמצעי להשגת תכלית זו. עם זאת, הוא כלל לא נדרש לבחינת עמידתו של החוק בתנאי פסקת ההגבלה, משום שלשיטתו, אין מקום להפעיל ביקורת שיפוטית בנקודת הזמן בה נמצא המהלך, אלא רק לאחר שיוחל ביישומו של החוק. בדומה לנאור, הסתייג מההתבססות על האמנה החברתית, ויתרה מכך, אף קבע כי דווקא מי שמתבסס על האמנה החברתית יתקשה לבטל חוק של הכנסת.
-לוי גם דחה את שני טיעוניהם הנוספים של העותרים. הוא קבע כי יהיה זה מרחיק לכת לצקת לסעיף 1 לחוק יסוד: הממשלה (הקובע כי "הממשלה היא [[הרשות המבצעת]] של המדינה") הסדרים מוסדיים רחבי היקף, המקיימים תשתית לקיומה של החברה המדינית, ומשקפים ערכים חוקתיים מוגנים. באשר להליכי החקיקה, פסק לוי כי לא נפלו בהליך החקיקה פגמים המצדיקים התערבות שיפוטית, בהתאם להלכה שנקבעה ב[[בג"ץ ארגון מגדלי העופות בישראל]].
+לוי גם דחה את שני טיעוניהם הנוספים של העותרים. הוא קבע כי יהיה זה מרחיק לכת לצקת ל{{סחפ|חוק יסוד: הממשלה|סעיף 1}} (הקובע כי "הממשלה היא [[הרשות המבצעת]] של המדינה") הסדרים מוסדיים רחבי היקף, המקיימים תשתית לקיומה של החברה המדינית, ומשקפים ערכים חוקתיים מוגנים. באשר להליכי החקיקה, פסק לוי כי לא נפלו בהליך החקיקה פגמים המצדיקים התערבות שיפוטית, בהתאם להלכה שנקבעה ב[[בג"ץ ארגון מגדלי העופות בישראל]].
 ==בעקבות פסק הדין==
-יו"ר חברת מנרב, אברהם קוזניצקי, התבטא בחריפות נגד פסק הדין, ואמר כי "רצחו לי את החלום"{{הערה|שם="knesset"|[http://portal.knesset.gov.il/com5pnim/he-IL/Messages/26112009.htm סיכום ביקור ועדת הפנים והגנת הסביבה של הכנסת בבית הסוהר בניהול פרטי], 26 בנובמבר 2009}}. במקביל הודיע כי יגיש תביעה בסך מאות מיליוני שקלים נגד המדינה, לכיסוי העלויות שנגרמו לחברה, ולפיצוי בגין אובדן רווחים עתידיים. כן הודיע על פיטוריהם של 120 העובדים שנקלטו בחברה, וקרא להעסיקם בשירות בתי הסוהר כחלק מעסקת העברת מבנה בית הסוהר לידי השירות. במשרד האוצר הודיעו כי ילמדו את פסק הדין, וינסו להכניס בחוק תיקונים שיאפשרו את קיומו{{הערה|{{גלובס|מיכל מרגלית, שי ניב ואדריאן פילוט|קוזניצקי: אם השב"ס לא יעסיק את עובדי הכלא הפרטי - לא יהיה מנוס מפיטורים|1000515700|22 בנובמבר 2009}}}}, אך בפועל לא ננקטו צעדים כאלה.
+יו"ר חברת מנרב, אברהם קוזניצקי, התבטא בחריפות נגד פסק הדין, ואמר כי "רצחו לי את החלום".{{הערה|שם="knesset"|[http://portal.knesset.gov.il/com5pnim/he-IL/Messages/26112009.htm סיכום ביקור ועדת הפנים והגנת הסביבה של הכנסת בבית הסוהר בניהול פרטי], 26 בנובמבר 2009}} במקביל הודיע כי יגיש תביעה בסך מאות מיליוני שקלים נגד המדינה, לכיסוי העלויות שנגרמו לחברה, ולפיצוי בגין אובדן רווחים עתידיים. כן הודיע על פיטוריהם של 120 העובדים שנקלטו בחברה, וקרא להעסיקם בשירות בתי הסוהר כחלק מעסקת העברת מבנה בית הסוהר לידי השירות. במשרד האוצר הודיעו כי ילמדו את פסק הדין, וינסו להכניס בחוק תיקונים שיאפשרו את קיומו,{{הערה|{{גלובס|מיכל מרגלית, שי ניב ואדריאן פילוט|קוזניצקי: אם השב"ס לא יעסיק את עובדי הכלא הפרטי - לא יהיה מנוס מפיטורים|1000515700|22 בנובמבר 2009}}}} אך בפועל לא ננקטו צעדים כאלה.
+ה[[פרשן כלכלי|פרשן הכלכלי]] [[נחמיה שטרסלר]] מתח ביקורת על פסק הדין, וכינה אותו "פסק דין אנטי-חברתי בעליל" ו"מכה חברתית קשה". שטרסלר טען כי פסק הדין יוביל להמשך הצפיפות בבתי הסוהר, וכי התנאים הטובים בבית הסוהר הפרטי היו משפיעים על שיפור התנאים גם ביתר בתי הסוהר.{{הערה|{{הארץ|[[נחמיה שטרסלר]]|ביטול הפרטת בתי הסוהר {{!}} בג"ץ אנטי-חברתי בעליל|1.1291080|20 בנובמבר 2009}}}} מנגד, הביעו מתנגדי ההפרטה, ובהם חברת הכנסת [[שלי יחימוביץ']] ו[[נציב בתי הסוהר]] לשעבר, חבר הכנסת [[אריה ביבי]], את שביעות רצונם מפסק הדין. יחימוביץ' ציינה כי "בית המשפט העליון הוכיח כי הוא מהווה סמן חברתי ומוסרי ועוצר את המדינה מהידרדרות להפרטה מוחלטת של כוחות הביטחון. בניית הכלא הפרטי בבעלות [[לב לבייב]] הייתה מעשה שגוי ומסוכן המפקיד בידי אנשי עסקים כוח שעליו להיות שמור בידי המדינה בלבד. טוב שהושם לכך קץ בפסיקת בג"ץ".{{הערה|{{TheMarker|הילה רז ואבי בר-אלי|קוזניצקי: נתבע מהמדינה 350 מיליון ששקל; היו צריכים לחפש את טובת האסיר ולא טובת יחימוביץ'|law/1.546759|19 בנובמבר 2009}} }} יושב ראש [[ועדת הפנים והגנת הסביבה]] של הכנסת, [[דוד אזולאי]], שהיה היחיד מבין חברי ועדת הפנים שהצביע נגד החוק בשנת 2004, בירך אף הוא על החלטת בג"ץ, אף שהביע צער על כך שבוטל חוק של הכנסת.{{הערה|שם="knesset"}}
+נשיא בית המשפט העליון לשעבר, [[אהרן ברק]], הביע תמיכה בהחלטת בית המשפט, ואף טען כי מדובר בפסק הדין החשוב ביותר מאז [[פסק דין בנק המזרחי]], שסימן את תחילת עידן [[המהפכה החוקתית]].{{הערה|{{ynet|נעמה לניר|אהרן ברק: אי אפשר להפריט את בתי הסוהר|3815926|6 בדצמבר 2009}}}} משפטנים שניתחו את פסק הדין הצביעו על כך, שבעוד שרטורית בחר בית המשפט להתמודד עם הסוגיה באמצעות טיעוני הפגיעה בזכויות יסוד, ולא באמצעות הטיעון העיקרי של העותרים, הטיעון המוסדי-משטרי, ניתוח מעמיק של הדברים מעיד על כך שהטיעון המוסדי הוא שעמד בבסיס החלטתם של השופטים.{{הערה|מיכל טמיר ואסף הראל, "[http://www.nevo.co.il/books/כתבי%20עת/כתבי%20עת/משפטים/כרך%20מא/mishpatim-41-3-663.pdf על כבוד האדם והפרטה]", [[משפטים (כתב עת)|משפטים]] מא(3) 663 (נובמבר 2011) {{ש}}{{הארת דין|שאול ויסמן|הבג"ץ בעניין "הפרטת בתי הסוהר" - האם אפשר היה לכתוב את פסק הדין אחרת?|2008c_phi|ה(3)}}{{ש}}דבריה של פרופ' [[סוזי נבות]] בתגובה לפסק הדין, {{גלובס|מיכל מרגלית, שי ניב ואדריאן פילוט|קוזניצקי: אם השב"ס לא יעסיק את עובדי הכלא הפרטי - לא יהיה מנוס מפיטורים|1000515700|22 בנובמבר 2009}}}}
+ארבעה חודשים לאחר מתן פסק הדין נחתם הסכם [[פשרה]] בין המדינה לבין הזכיין, ולפיו המדינה תרכוש את בית הסוהר תמורת סכום של 279 מיליון ש"ח, הכולל גם פיצוי בגין אובדן הכנסות.{{הערה|{{כלכליסט|תומר אביטל|בית הכלא הפרטי יעבור לידי שב"ס: לבייב גזר קופון של 279 מיליון שקל|3400132|28 במרץ 2010}}}} ב-[[18 באפריל]] [[2010]] החל [[שירות בתי הסוהר]] בהפעלתו של בית הסוהר, [[בית סוהר אלה]], הנמצא במתחם [[כלא באר שבע]].{{הערה|[https://main.knesset.gov.il/Activity/committees/InternalAffairs/Pages/CommitteeProtocols.aspx?ItemID=331584 פרוטוקול ועדת הפנים והגנת הסביבה] מיום 23 בנובמבר 2009}}
-ה[[פרשן כלכלי|פרשן הכלכלי]] [[נחמיה שטרסלר]] מתח ביקורת על פסק הדין, וכינה אותו "פסק דין אנטי-חברתי בעליל" ו"מכה חברתית קשה". שטרסלר טען כי פסק הדין יוביל להמשך הצפיפות בבתי הסוהר, וכי התנאים הטובים בבית הסוהר הפרטי היו משפיעים על שיפור התנאים גם ביתר בתי הסוהר{{הערה|{{הארץ|[[נחמיה שטרסלר]]|ביטול הפרטת בתי הסוהר {{!}} בג"ץ אנטי-חברתי בעליל|1.1291080|20 בנובמבר 2009}}}}. מנגד, הביעו מתנגדי ההפרטה, ובהם חברת הכנסת [[שלי יחימוביץ']] ו[[נציב בתי הסוהר]] לשעבר, חבר הכנסת [[אריה ביבי]], את שביעות רצונם מפסק הדין. יחימוביץ' ציינה כי "בית המשפט העליון הוכיח כי הוא מהווה סמן חברתי ומוסרי ועוצר את המדינה מהידרדרות להפרטה מוחלטת של כוחות הביטחון. בניית הכלא הפרטי בבעלות [[לב לבייב]] הייתה מעשה שגוי ומסוכן המפקיד בידי אנשי עסקים כוח שעליו להיות שמור בידי המדינה בלבד. טוב שהושם לכך קץ בפסיקת בג"ץ".{{הערה|{{TheMarker|הילה רז ואבי בר-אלי|קוזניצקי: נתבע מהמדינה 350 מיליון ששקל; היו צריכים לחפש את טובת האסיר ולא טובת יחימוביץ'|law/1.546759|19 בנובמבר 2009}} }}. יושב ראש [[ועדת הפנים והגנת הסביבה]] של הכנסת, [[דוד אזולאי]], שהיה היחיד מבין חברי ועדת הפנים שהצביע נגד החוק בשנת 2004, בירך אף הוא על החלטת בג"ץ, אף שהביע צער על כך שבוטל חוק של הכנסת{{הערה|שם="knesset"}}.
+יש הטוענים כי ההחלטה בבג"ץ הפרטת בתי הכלא, אשר לכאורה התמקדה אך ורק בעקרונות חוקתיים, תרמה באופן משמעותי לשינוי מגמת הכליאה בישראל בשני מישורים חשובים.<ref>{{קישור כללי|כתובת=https://israeliconstitutionalism.wordpress.com/2017/07/19/%d7%a2%d7%95%d7%96%d7%91-%d7%91%d7%a4%d7%aa%d7%99%d7%97%d7%aa-%d7%93%d7%9c%d7%aa-%d7%a2%d7%9c-%d7%a4%d7%a1%d7%99%d7%a7%d7%aa-%d7%91%d7%92%d7%a5-%d7%91%d7%a2%d7%a0%d7%99%d7%99%d7%9f-%d7%a9/|כותרת=עוזב בפתיחת דלת – על פסיקת בג"ץ בעניין שטח המחייה / חגית לרנאו|אתר=ICON-S-IL Blog|תאריך=2017-07-19|שפה=he-IL|תאריך_וידוא=2021-09-18}}</ref> הראשון הוא יצירת תמריץ שלילי להקמה של מתקני כליאה חדשים. על אף תוכניות שונות שנפרסו במהלך השנים, כלא אלה היה בית הסוהר האחרון שנבנה בישראל עד כה, מחדל שהוביל בסופו של דבר להחלטה הדרמטית [[בג"ץ האגודה לזכויות האזרח נגד השר לביטחון פנים (מרחב המחיה של אסירים)|בבג"ץ שטח המחיה]]. המישור השני נלמד מכתיבה אקדמית בעשור האחרון בארצות הברית, המצביעה על קשרים פוליטיים, כלכליים וארגוניים בין העוצמה הכלכלית של התאגידים השולטים על הכליאה הפרטית ומפיקים ממנה רווחים נאים, לבין חקיקה המבקשת להחמיר בענישה.<ref>חגית לרנאו, '''עבריינות ואכיפת חוק''' (2016), עמ' 277-8 וההפניות שם</ref> בין אם בית המשפט העליון בארץ היה מודע לביקורת זו ובין אם לא, ניתן להעריך שההחלטה תרמה למניעת מעורבות של אינטרסים כלכליים פרטיים ורבי עוצמה בהרחבת מדיניות הכליאה.
-נשיא בית המשפט העליון לשעבר, [[אהרן ברק]], הביע תמיכה בהחלטת בית המשפט, ואף טען כי מדובר בפסק הדין החשוב ביותר מאז [[פסק דין בנק המזרחי]], שסימן את תחילת עידן [[המהפכה החוקתית]].{{הערה|{{ynet|נעמה לניר|אהרן ברק: אי אפשר להפריט את בתי הסוהר|3815926|6 בדצמבר 2009}}}} משפטנים שניתחו את פסק הדין הצביעו על כך, שבעוד שרטורית בחר בית המשפט להתמודד עם הסוגיה באמצעות טיעוני הפגיעה בזכויות יסוד, ולא באמצעות הטיעון העיקרי של העותרים, הטיעון המוסדי-משטרי, ניתוח מעמיק של הדברים מעיד על כך שהטיעון המוסדי הוא שעמד בבסיס החלטתם של השופטים{{הערה|מיכל טמיר ואסף הראל, "[http://www.nevo.co.il/books/%D7%9B%D7%AA%D7%91%D7%99%20%D7%A2%D7%AA/%D7%9B%D7%AA%D7%91%D7%99%20%D7%A2%D7%AA/%D7%9E%D7%A9%D7%A4%D7%98%D7%99%D7%9D/%D7%9B%D7%A8%D7%9A%20%D7%9E%D7%90/mishpatim-41-3-663.pdf על כבוד האדם והפרטה]", [[משפטים (כתב עת)|משפטים]] מא(3) 663 (נובמבר 2011) {{ש}}שאול ויסמן, "[http://www.law.haifa.ac.il/lawatch/lawatch_files/gilionF%5C2008c_phi.pdf הבג"ץ בעניין "הפרטת בתי הסוהר" - האם אפשר היה לכתוב את פסק הדין אחרת?]", [[הארת דין]] ה(3) 131 {{ש}}דבריה של פרופ' [[סוזי נבות]] בתגובה לפסק הדין, {{גלובס|מיכל מרגלית, שי ניב ואדריאן פילוט|קוזניצקי: אם השב"ס לא יעסיק את עובדי הכלא הפרטי - לא יהיה מנוס מפיטורים|1000515700|22 בנובמבר 2009}}}}.
+==לקריאה נוספת==
-ארבעה חודשים לאחר מתן פסק הדין נחתם הסכם [[פשרה]] בין המדינה לבין הזכיין, ולפיו המדינה תרכוש את בית הסוהר תמורת סכום של 279 מיליון ש"ח, הכולל גם פיצוי בגין אובדן הכנסות{{הערה|{{כלכליסט|תומר אביטל|בית הכלא הפרטי יעבור לידי שב"ס: לבייב גזר קופון של 279 מיליון שקל|3400132|28 במרץ 2010}}}}. ב-[[18 באפריל]] [[2010]] החל [[שירות בתי הסוהר]] בהפעלתו של בית הסוהר, [[בית סוהר אלה]], הנמצא במתחם [[כלא באר שבע]]. גורמים בשירות בתי הסוהר טענו כי הפעלתו של בית הסוהר בידי שירות בתי הסוהר תהיה, בסופו של יום, זולה יותר מאשר הפעלתו בידי הזכיין הפרטי{{הערה|[http://www.knesset.gov.il/protocols/data/html/pnim/2009-11-23.html פרוטוקול ועדת הפנים והגנת הסביבה] מיום 23 בנובמבר 2009}}.
+* אפי מיכאלי, "הפרטת בתי הסוהר ופרדוקס הריסון השיפוטי", בספר '''סיפורי משפט - מאחורי הקלעים של פסקי הדין ששינו את פני החברה הישראלית''', [[הוצאת עם עובד]], 2021, עמ' 195–216.
 ==קישורים חיצוניים==
-* פסק הדין ב[http://elyon1.court.gov.il/files/05/050/026/n39/05026050.n39.doc בג"ץ 2605/05], המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ואח' נ' שר האוצר ואח' {{DOC}}
+* {{פס"ד עליון|קישור=05026050.n39|סוג=בג"ץ|עותר=המרכז האקדמי למשפט ולעסקים ואח'|משיב=שר האוצר ואח'|ניתן ב=19 בנובמבר 2009}}
-* [http://www.knesset.gov.il/Laws/Data/law/1935/1935_All.html חוק לתיקון פקודת בתי הסוהר (מס' 28), התשס"ד-2004]
+* [https://fs.knesset.gov.il/16/law/16_lsr_299813.pdf חוק לתיקון פקודת בתי הסוהר (מס' 28), התשס"ד-2004]
-* [http://www.clb.ac.il/private.prison/ הפרטת בתי הסוהר], באתר [[המרכז האקדמי למשפט ולעסקים]]
+* [https://web.archive.org/web/20111222022320/http://www.clb.ac.il/private.prison/ הפרטת בתי הסוהר], באתר [[המרכז האקדמי למשפט ולעסקים]]
-* [http://www.clb.ac.il/private.prison/pdf/one/1.pdf עתירת חטיבת זכויות האדם של מכללת רמת גן]
+* [https://web.archive.org/web/20131025171542/http://www.clb.ac.il/private.prison/pdf/one/1.pdf עתירת חטיבת זכויות האדם של מכללת רמת גן]
 * [http://www.knesset.gov.il/LegalDept/heb/Publications4.pdf תשובת הכנסת לעתירה]
-* אלון הראל, [https://lawjournal.huji.ac.il/article/24/1156 על מגבלות ההפרטה (בעקבות בג"ץ 2605/05 חטיבת זכויות האדם נ' שר האוצר)], באתר "[[משפטים על אתר]]"
+* {{משפטים על אתר|אלון הראל|על מגבלות ההפרטה (בעקבות בג"ץ 2605/05 חטיבת זכויות האדם נ' שר האוצר)|1156|ב', יוני 2011, עמ' 1–23}}
-* [[הילה שמיר]], "[https://en-law.tau.ac.il/sites/law-english.tau.ac.il/files/media_server/Law/faculty%20members/hila%20shamir/%D7%A2%D7%99%D7%95%D7%A0%D7%99%20%D7%9E%D7%A9%D7%A4%D7%98%20%D7%94%D7%A4%D7%A8%D7%98%D7%94%20%D7%A9%D7%9E%D7%99%D7%A8%202013.pdf הפרטה: המדינה, השוק ומה שביניהם – למשמעויותיה של פסיקת בג"ץ בנושא בית-הסוהר הפרטי]", '''[[עיוני משפט]]''' ל"ה (2013), עמ' 747-788
+* [[הילה שמיר]], "[https://en-law.tau.ac.il/sites/law-english.tau.ac.il/files/media_server/Law/faculty%20members/hila%20shamir/עיוני%20משפט%20הפרטה%20שמיר%202013.pdf הפרטה: המדינה, השוק ומה שביניהם – למשמעויותיה של פסיקת בג"ץ בנושא בית-הסוהר הפרטי]", '''[[עיוני משפט]]''' ל"ה (2013), עמ' 747-788
 * {{TheMarker|אבי בר-אלי|"ואלה המקלחות המשותפות שלנו" - ביקור מצולם בכלא הפרטי|realestate/1.523412|{{כ}}6 במרץ 2009}}
+* {{משפטים|מיכל טמיר ואסף הראל|על כבוד האדם והפרטה בעקבות בג"ץ 2605/05 המרכז האקדמי למשפט ולעסקים, חטיבת זכויות האדם נ' שר האוצר (2009)|1300|מא, תשע"ב}}
+* {{הארץ|יובל שלהבת, בעז פייל, אורן רוט|פסילת בית הסוהר הפרטי לא קשורה לזכויות אדם|0000017f-e89f-dc7e-adff-f8bf16350000|19 בינואר 2010}}
 ==הערות שוליים==
 {{הערות שוליים}}
-[[קטגוריה:פסקי דין של בג"ץ|מרכז האקדמי למשפט ולעסקים, ה]]
+[[קטגוריה:פסקי דין של בג"ץ|המרכז האקדמי למשפט ועסקים נגד שר האוצר]]
 [[קטגוריה:ישראל: משפט חוקתי]]
 [[קטגוריה:הפרטה בישראל]]
-[[קטגוריה:2009 בישראל]]
 [[קטגוריה:שירות בתי הסוהר]]
 [[קטגוריה:ישראל: היסטוריה כלכלית]]
 [[קטגוריה:מיזמי שותפות ציבורית-פרטית בישראל]]
 [[קטגוריה:פסקי דין שפסלו חקיקה של הכנסת|הפרטת בתי הסוהר]]
+[[קטגוריה:פסקי דין של בג"ץ בשנת 2009]]